違規(guī)擔(dān)保現(xiàn)內(nèi)控漏洞 ST遠(yuǎn)程加快企業(yè)設(shè)立“防火墻”設(shè)置

上市公司控股股東、實(shí)際控制人通過關(guān)聯(lián)交易、違規(guī)擔(dān)保、占用資金等現(xiàn)象多有發(fā)生，上市公司及中小投資者卻在不知情的情況下承擔(dān)了損失。

上游財(cái)經(jīng)專家顧問江瀚在接受《證券日?qǐng)?bào)》記者采訪時(shí)表示，“如今，對(duì)于上市公司大股東占用資金、違規(guī)對(duì)外擔(dān)保等，上市公司可以有更多的制度為依托，合法維護(hù)自身權(quán)益。”

上市公司設(shè)立“防火墻”

近期，ST遠(yuǎn)程違規(guī)擔(dān)保的訴訟事項(xiàng)有了最新進(jìn)展。上市公司、上市公司原董事長夏建軍與杭州力卓金屬材料有限公司(以下簡稱“力卓金屬”)民間借貸糾紛一案中，公司被判無責(zé)。

ST遠(yuǎn)程方面認(rèn)為，此項(xiàng)民事判決，將對(duì)公司維護(hù)全體股東的合法權(quán)益、爭(zhēng)取相關(guān)銀行賬戶解封、恢復(fù)正常生產(chǎn)經(jīng)營具有積極的推動(dòng)作用，對(duì)公司推進(jìn)其他相關(guān)訴訟的進(jìn)展具有積極的借鑒意義。

追溯ST遠(yuǎn)程的違規(guī)擔(dān)保事項(xiàng)，在2018年年報(bào)中，公司披露稱，上市公司存在8筆違規(guī)對(duì)外擔(dān)保事項(xiàng)。記者查閱公告了解到，上市公司違規(guī)擔(dān)保事項(xiàng)形成的原因是在未經(jīng)正常內(nèi)部審批流程的情況下,公司原法定代表人、董事長夏建軍(原實(shí)際控制人夏建統(tǒng)之兄)及當(dāng)時(shí)公司公章保管人利用管理公章的職務(wù)之便,為原實(shí)控人及其關(guān)聯(lián)方的融資行為或與債權(quán)人簽訂擔(dān)保/借款協(xié)議,或?qū)ν夂灠l(fā)無真實(shí)貿(mào)易背景的票據(jù), 或以子公司資金提供保證金。

在違規(guī)擔(dān)保事項(xiàng)發(fā)生后不久，上市公司也公開發(fā)布了《關(guān)于公司擔(dān)保能力限制》的公告，董事會(huì)特別聲明：“未經(jīng)公司董事會(huì)、股東大會(huì)審議通過，公司不得為任何第三方提供任何形式的擔(dān)保。”

接近上市公司的內(nèi)部人士告訴《證券日?qǐng)?bào)》記者，“公司已將此事件作為內(nèi)部控制治理的典型反面教材，向公司所有董事、監(jiān)事和管理人員進(jìn)行通報(bào)，并進(jìn)行持續(xù)性的警示教育。”

“有法治作為依托，對(duì)上市公司較為有利。但同樣如何使用，如何讓上市公司不會(huì)出現(xiàn)類似擔(dān)保責(zé)任，還得看上市公司的內(nèi)部治理。”江瀚說道。

從ST遠(yuǎn)程看，上述接近公司人士稱，“公司進(jìn)一步加強(qiáng)了印章管理，按照公司《印章管理制度》的要求，切實(shí)規(guī)范用章行為，堅(jiān)決落實(shí)‘專人保管、先審后用、用后登記’，對(duì)印章管理的監(jiān)督持續(xù)化、常態(tài)化。”

江瀚表示，“上市公司如果本身內(nèi)部制度設(shè)計(jì)了一道‘防火墻’，那么在避免上述違規(guī)事項(xiàng)上就更具有主動(dòng)性。”

善意認(rèn)定進(jìn)一步明確

2019年11月份，最高人民法院印發(fā)了《全國法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》(以下簡稱“《紀(jì)要》”)明確了這一事項(xiàng)，列出7點(diǎn)對(duì)裁判尺度進(jìn)行了規(guī)范。

有不具名律師告訴記者，“制度進(jìn)一步明確了法定代表人越權(quán)代表簽訂擔(dān)保合同時(shí)債權(quán)人是否系善意的認(rèn)定，非善意情形下，該合同無效，上市公司無需承擔(dān)責(zé)任，有助于減輕上市公司在對(duì)外擔(dān)保方面的部分責(zé)任。”

在力卓金屬民間借貸糾紛一案中，判定ST遠(yuǎn)程無責(zé)的原因中提到，由于上市公司為被告夏建軍提供擔(dān)保未經(jīng)股東大會(huì)決議，原告力卓金屬也未提供其盡到形式審查義務(wù)的證據(jù)，原告力卓金屬對(duì)被告夏建軍的越權(quán)代表行為不構(gòu)成善意，上市公司無需承擔(dān)保證責(zé)任。

違規(guī)擔(dān)保事項(xiàng)爆出后，ST遠(yuǎn)程高度重視，積極采取了各種措施。接近上市公司的人士也向《證券日?qǐng)?bào)》記者列舉了公司方面的應(yīng)對(duì)舉措。據(jù)其介紹，一方面，公司組建了強(qiáng)大的律師團(tuán)隊(duì)，大家分工合作，集中一切力量積極應(yīng)訴，避免損失進(jìn)一步擴(kuò)大;另一方面，公司聘任了一名經(jīng)驗(yàn)豐富的法務(wù)總監(jiān)，把控訴訟的整體安排，對(duì)公司經(jīng)營相關(guān)的合同簽訂及存在的訴訟案件進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)把控，完善公司內(nèi)部控制。

上述人士表示：“目前，各項(xiàng)違規(guī)擔(dān)保的訴訟正在按程序推進(jìn)中，除已經(jīng)披露的之外，公司目前尚未發(fā)現(xiàn)新的違規(guī)擔(dān)保。經(jīng)過地方政府、各主要股東及公司員工的共同努力，公司目前的生產(chǎn)經(jīng)營保持正常穩(wěn)定。”

據(jù)記者了解，ST遠(yuǎn)程在多起案件中積極主動(dòng)進(jìn)行了維權(quán)。在與李恬靜民間借貸糾紛一案中，上市公司便委派專業(yè)律師向鄭州市中級(jí)人民法院申請(qǐng)撤銷仲裁結(jié)果。在與正奇國際商業(yè)保理有限公司的票據(jù)追索糾紛中，上市公司亦向無錫市中級(jí)人民法院提出執(zhí)行異議，并獲得法院支持。