新證券法如“包拯” 比例罰似“鍘刀”有威懾力 集體訴訟助股民維權(quán)

上市公司違法所得數(shù)千萬元，行政處罰最高60萬元，不少投資者對此形容為“毛毛雨啦”?，F(xiàn)如今這種情況將一去不返，新修訂的《證券法》，在十三屆全國人大常委會第十五次會議閉幕會上表決通過，標(biāo)志著中國資本市場在市場化、法治化的道路上又邁出至關(guān)重要的一步。

新《證券法》發(fā)布實施后，上市公司不僅面臨違法違規(guī)的重罰，更將面對以投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)為主體的集體訴訟，被罰得傾家蕩產(chǎn)，不再是一句戲言。有投資者在獲知證券法關(guān)于上市公司違法違規(guī)行為的修訂內(nèi)容后，不禁稱贊“新《證券法》這次可是化身包拯，開鍘違法上市公司了!”

“新《證券法》大幅提高證券違法違規(guī)成本，是結(jié)合近年來監(jiān)管部門執(zhí)法過程中發(fā)現(xiàn)的不足，如處罰力度不足以震懾違法違規(guī)者、民事賠償機(jī)制不暢通、失信聯(lián)合懲戒不完善等，進(jìn)行的一次全方面制度的改革完善。”中南財經(jīng)政法大學(xué)數(shù)字經(jīng)濟(jì)研究院執(zhí)行院長盤和林對記者說，“之前，因為違法成本和違法收益之間存在的不對稱性，低違法成本使得上市公司或證券從業(yè)人員為了利益以身試法，損害中小投資者利益，破壞證券市場風(fēng)氣。”

比例罰更有威懾力

在《證券法》修訂過程中，提高違法成本的呼聲一直居高不下，同時投資者保護(hù)成為《證券法》修訂過程中備受關(guān)注的焦點之一。新《證券法》進(jìn)一步加大對證券違法行為的處罰力度，發(fā)行人在其公告的證券發(fā)行文件中，隱瞞重要事實或者編造重大虛假內(nèi)容，尚未發(fā)行證券的，將處以200萬元以上2000萬元以下的罰款。

新時代證券首席經(jīng)濟(jì)學(xué)家潘向東在接受記者采訪時表示，欺詐發(fā)行面臨兩方面的難題，一是處罰力度較輕，難以對部分上市公司欺詐發(fā)行形成威懾，另一方面，欺詐發(fā)行之后的中小投資者保護(hù)問題，如何避免讓中小投資者為欺詐發(fā)行后果買單也是亟需解決的問題。

潘向東表示，新《證券法》針對這兩方面的痛點進(jìn)行了改進(jìn)，一方面加大欺詐發(fā)行的懲處力度，尤其是對欺詐發(fā)行顯著提升了處罰力度，這樣將加大欺詐發(fā)行的違法成本，震懾上市公司和違法行為人;另一方面是欺詐發(fā)行投資者補(bǔ)償問題，尤其是因為欺詐發(fā)行被強(qiáng)制退市后，加強(qiáng)對造假行為的防范，提高對投資者補(bǔ)償?shù)戎贫仍谥鸩酵晟啤?/p>

記者對比現(xiàn)行《證券法》和新《證券法》感受到，其在提高懲罰力度的同時，也為各類違法違規(guī)行為制定了精準(zhǔn)、可量化的處罰“比例”，可稱為嚴(yán)格的“比例罰”。例如，對于欺詐發(fā)行行為，尚未發(fā)行證券的，從原來最高可處以60萬元的罰款，提高至2000萬元的罰款。已經(jīng)發(fā)行證券的，從原來最高可處以募集資金5%的罰款，提高至募集資金的1倍;對于內(nèi)幕交易行為，從原來最高可處以違法所得5倍的罰款，提升至違法所得的10倍;對于操縱證券市場行為，從原來最高可處以違法所得5倍的罰款，提升至違法所得的10倍;對于上市公司信息披露違法行為，從原來最高可處以60萬元罰款，提高至1000萬元等。

北京威諾律師事務(wù)所主任楊兆全律師在接受《證券日報》記者采訪時表示，證券市場高度依賴發(fā)行人的信息披露，如果信息披露失真，甚至是故意嚴(yán)重造假，對證券市場和投資者利益，會造成嚴(yán)重?fù)p害。所以，加大對欺詐發(fā)行的打擊力度，對欺詐發(fā)行行為，最高處罰提高到2000萬元，會對造假行為產(chǎn)生很大的震懾作用，大大減少類似事件的發(fā)生。對優(yōu)化投資環(huán)境，特別是保障注冊制的實施方面，起到良好的作用。

另外，修訂后的證券法明確，證券交易內(nèi)幕消息的知情人或者非法獲取內(nèi)幕信息人違反規(guī)定從事內(nèi)幕交易的，責(zé)令依法處理非法持有的證券，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上十倍以下的罰款;沒收違法所得或者違法所得不足50萬元的，處以50萬元以上500萬元以下的罰款。單位從事內(nèi)幕交易的，還應(yīng)當(dāng)對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他職責(zé)責(zé)任人員給予警告，并處以20萬元以上200萬元以下的罰款。

對于上市公司違規(guī)重災(zāi)區(qū)的信息披露領(lǐng)域，最高處罰1000萬元。具體來看，信息披露義務(wù)人未按照規(guī)定報送相關(guān)報告或者履行信息披露義務(wù)的，責(zé)令改正給予警告，并處以50萬元以上500萬元以下的罰款，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以20萬元以上200萬元以下的罰款。信息披露義務(wù)人報送的報告或者披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，責(zé)令改正，給予警告，并處以100萬元以上1000萬元以下的罰款。

對此，北京市證信律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人律師季境對記者表示，新《證券法》以強(qiáng)化和加重發(fā)行主體信息披露義務(wù)為主線，多措并舉加大了對違規(guī)行為處罰力度，既包括發(fā)行主體和上市公司，也包括相關(guān)知情或應(yīng)當(dāng)知情的相關(guān)義務(wù)人，還包括參與其中的中介機(jī)構(gòu)及從業(yè)人員等。

北京市京師律師事務(wù)所合伙人曾鳴認(rèn)為，違法成本過低，對違法行為在某種程度上是一種“縱容”。美國的關(guān)于證券市場違規(guī)的處罰單項高達(dá)2500萬美元，安然公司因為造假被罰到宣告破產(chǎn)就是例證。本次修訂證券法將罰款金額提高到上千萬元，將一定程度上對市場主體產(chǎn)生威懾作用，形成不敢違法、不愿違法的心理和行為習(xí)慣。曾鳴認(rèn)為這一舉措將有利于健全市場法治環(huán)境，也是證監(jiān)會9月召開的深化資本市場改革的題中之義。

巨豐投顧投資顧問總監(jiān)郭一鳴對記者表示，新《證券法》有利于提高上市公司的質(zhì)量，引導(dǎo)市場價值投資。同時，也有利于A股市場更好吸引外資和外資機(jī)構(gòu)，使得A股更好地和國際接軌。

集體訴訟助股民維權(quán)

隨著監(jiān)管層對資本市場違法違規(guī)行為“零容忍”的深入，近年來投資者維權(quán)問題也逐漸得到重視。新《證券法》明確，投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)受五十名以上投資者委托可以作為代表人參加訴訟，并為經(jīng)證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)確認(rèn)的權(quán)利人向人民法院登記，但投資者明確表示不愿意參加該訴訟的除外。

新《證券法》一方面明確了投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)可“明示退出”、“默示加入”，代替廣大投資者進(jìn)行法律維權(quán);另一方面，通過公告登記、代表人訴訟等方式，也大大節(jié)約了我國的司法資源，提高了司法效率，減輕了投資者的訴累，能夠加強(qiáng)投資者保護(hù)力度，提高投資者司法維權(quán)的意愿。

“因為有的證券投資訴訟案件爭議比較大，而總體賠付比例卻越來越低，索賠周期越來越長，普通投資者對于證券民事訴訟，很多時候爭的就是一口氣。”北京盈科律師事務(wù)所律師臧小麗對《證券日報》記者感慨，最近幾年，投資者參與維權(quán)的積極性的確有所提升，但是不可否認(rèn)的是，真正參與到索賠訴訟程序的投資者仍然是少數(shù)。

目前A股市場上，投資者證券索賠主要集中在虛假陳述領(lǐng)域，對于在內(nèi)幕交易、操縱證券市場的民事賠償仍處于艱難探索階段，內(nèi)幕交易民事賠償僅有光大證券案一例勝訴。

全國人大常委會委員李鉞鋒認(rèn)為，設(shè)置專門的民事訴訟制度，特別是集體訴訟制度，是資本市場放松前端管制，加強(qiáng)后端監(jiān)管的重要制度，能夠有效地緩和市場矛盾，彌補(bǔ)投資者尤其是中小投資者的損失，并通過巨額的賠償對違法行為人造成震懾。

上海創(chuàng)遠(yuǎn)律師事務(wù)所高級合伙人許峰認(rèn)為，新《證券法》大幅度加大虛假陳述、內(nèi)幕交易、操縱市場的違規(guī)成本，將對各類證券欺詐違法行為形成強(qiáng)大力度的震懾，對于保護(hù)投資者合法權(quán)益、維護(hù)證券市場秩序等都具有重要意義。

許峰說：“中國特色集體訴訟制度的設(shè)立將影響重大，未來如何執(zhí)行將非常值得關(guān)注，如何把握節(jié)奏，如何選擇集體訴訟的對象，都會引發(fā)社會高度關(guān)注，現(xiàn)在授權(quán)過于概括，期待更多細(xì)則出臺。”